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关于干股的法律效益和规制

作者:网络         来源:网络         阅读量:317         发布时间:2015-06-10 14:15:47         分享到:

      到目前为止,我国法律没有承认干股。虽然按照合同自由的原则,股东之间、股东与公司之间、公司与职工之间达成的有关设立干股的协议,只要是当事人真实意思的表示,又没有损害国家利益、社会公共利益和他人利益的,不能说它是无效的。但是,这种干股的股东却并不能取得公司法上股东的地位,也不能取得公司法上股东的权利,故其在法律上的地位是模糊的、不确定的,难以得到有效保护的。而在实践当中,各种形式的干股却大量存在,这些游走于法律边缘的行为,函需法律的调整。从前面的分析可知,设定干股并不存在不可突破的法理障碍,公司法可以、也应当承认干股。但是,考虑干股的特殊性,在立法技术上,对有限责任公司和股份有限公司应当做不同的处理。

      (一)有限责任公司干股的法律规制

      有限责任公司具有封闭性,很少涉及公共利益和他人利益,除了对债权人的保护需要一些强行性规范以外,其他基本上可以交由公司自治。我国新修订的《公司法》也体现了这种立法精神。对待干股问题上,公司法需要做的有三点:

      1.承认干股的合法地位。公司法应当明确规定:(1)“经全体股东协商一致,股东也可以以人力资源作为出资”,使公司成立时设定干股成为可能;(2)“经股东会决议,公司可以增设干股”,使公司成立后设立干股成为可能。(3)“股东以人力资本投资形成的资本份额,与以其他财产投资形成的资本份额享有同等的股东权益,公司章程对股东权益另有规定的除外。”这样规定,既在法律上肯定了干股的地位,又照顾了公司自治的要求,允许章程做出自治性的规定。

      2.不因设定干股而损害债权人的利益。人力资本不能用于偿债、不可转让,因此,它不是法律上的财产权益。为了避免因干股的设定和计价虚增公司资本,损害债权人利益,公司法需要规定:“股东以人力资源作为出资的,不注明具体金额、不计入公司注册资本和公司财产,只计算资本份额。”这样的规定就将干股与债权人隔离了,公司是否设定干股,与债权人毫无关系,不会影响债权人利益。

      3.不因设定干股而损害小股东的利益。设定干股可能成为公司经营者、大股东损害小股东利益的手段,为了防止这种情况的发生,公司法应当规定:“股东会作出增设干股的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过;不同意增设干股的股东,可以请求公司按合理的价格收购其股权”。

关于干股的法律效益和规制

      (二)股份有限公司干股的法律规制

      股份有限公司,特别是社会募集的股份有限公司,具有开放性,其内部的权利配置和利益分配,影响往往超出了少数股东,涉及社会公共利益。各国公司法对股份有限公司都做了比有限责任公司更多的强行性规定。在干股的法律规制方面,亦应如此。股份有限公司的全部资本分成等额股份,股份构成公司资本的基本单位,各项制度安排都围绕股份展开。人力资源成为股份,也必须具备股份的基本性质和特点。这就不能像有限责任公司那样简单地设置干股,否则,整个股份公司的法律制度都要重新设计。从实际情况看,在设立股份有限公司时,一般也不存在设置干股的问题。只有在公司成立后,为了激励经营者、技术人员甚至普通员工,才会设置干股。设置的办法一般是奖励股份、赠送股份。也就是说,把设置干股当做支付人力资源使用的报酬的一种方式。如此一来,也就没有必要设计复杂的制度来保障和规制干股的设置。只要在公司法中做如下规定即可:“股份有限公司成立后,经股东会决议,可以给董事和监事配送股份;经董事会决议,可以给经理和其他员工赠送股份”;“公司赠送股份的资金,从公司利润中扣除”。如此规定的依据是:现行《公司法》规定,董事、监事的报酬由股东大会决定;经理的报酬由董事会决定。至于经理以下人员的报酬,一般是由经理决定,但考虑到干股的资金来源是公司的利润,属于所有者权益,改由董事会决定比由经理决定更为合理。这样,人力资源通过公司的购买(代缴股款)直接转化为股份,轻而易举地实现了资本化。

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